不可抗力条項：実際にカバーされるもの、されないもの

不可抗力条項は、当事者の制御を超えた破壊的出来事による損失から、法的契約の当事者を保護することを意図しています。しかし、サプライチェーンパートナーは、そのような条項が何をカバー「しない」かに驚くかもしれません。

不可抗力は、戦争や政治的動乱から自然災害、いわゆる「天災」まで、幅広い状況に適用されます。しかし、サプライヤーがバイヤーへの義務を果たせないあらゆる事態から逃れられる「魔法の免責」だと考えるのは間違いです。

天候は多くの契約で不可抗力の定義に含まれる一般的な妨害要因です。洪水、ハリケーン、火災などはしばしばカバーされます。しかし、頻繁に方程式から欠けているのが、気候変動の長期的影響だと、フォーリー・アンド・ラードナー法律事務所のパートナー弁護士、バネッサ・L・ミラー氏は指摘します。 多くの契約は、生産に瞬間を超えて影響を与える異常な熱波などの異常事態に対処していません。 例えば、将来の出荷を守るためにサプライヤーが冷蔵ユニットへの投資を必要とするか？

「これらの契約のいくつかは、当事者の制御外の状況についてのみ言及し、具体性に欠けています」とミラー氏は言います。

不可抗力条項は、工場火災によるサプライチェーンの一時停止を想定できます。 しかし、署名者は、その出来事が将来の生産拠点をどこにすべきかをどう決定するかについて、考えを巡らせていないかもしれません。 カリフォルニアの一部地域は、地球温暖化の影響もあり、大規模火災に極めて脆弱であることが証明されています。 バイヤーは、それらの地域からの調達を完全にシフトすべきでしょうか？ より直近では、メーカーに工場への新しいスプリンクラーシステムの費用負担を求めるべきでしょうか？

ミラー氏は、不可抗力をあらゆる契約にコピペできる定型文として扱うべきではないと述べています。 当事者は、契約期間、誰が業務を請け負うか、生産をどこに置くかを考える必要があります。 メーカーが工場を中国から東アジアの他地域へ移転させる際、対象国に関連するリスクを特別な注意を払って調査すべきです。

リスク管理がサプライチェーンマネージャーのアジェンダの最優先事項となっている今、不可抗力条項の完全な含意を考慮しないことは驚きかもしれません。 多くは、それがあらゆる問題をカバーする包括的な用語として機能することを望んでいます。 しかし、バイヤーが、サプライヤーが制御不能だと信じていた損失の責任を負わせようとするとき、彼らはそうでないことを知ります。 「契約に定められていない事態が発生したとき、争いになります」とミラー氏は言います。

あらゆる想像可能な混乱を予見し、製品の流れに影響を与えることは明らかに不可能です。（2010年以前に、アイスランドのエイヤフィヤトラヨークトル火山の噴火を予見した契約がいくつあったでしょうか？） しかし、サプライヤーとバイヤーは、基礎となる契約により具体的な言語を盛り込むことで、より良い仕事ができます。 今日の多くの条項は、特定の取引やブランケット発注に結びついており、購入条件を参照により組み込んでいるとミラー氏は説明します。

ハリケーン、洪水、津波の比較的最近の発生により、企業はサプライヤー契約における不可抗力に再び注目しています。 しかし、その言語を見直すかどうかは、交渉テーブルのどちら側にいるかに依存します。 「一般的に不可抗力条項はサプライヤーのみを助けます」とミラー氏。「違反と見なされずに契約履行を停止できるからです。」

バイヤー側では、混乱によって脅かされる唯一の義務は支払い能力です。 電子資金移動の時代において、それを妨げる不可抗力の事例はほとんどありません。

あらゆる交渉と同様、より大きな力を持つ側が有利です。 小規模サプライヤーは、大手バイヤーとの契約に、履行しないための言い訳をより多く盛り込むことは困難です。 「バイヤーは、予見可能なあらゆる害をすべて明記することにそれほど関心がありません」とミラー氏。

では、小規模サプライヤーは、制御不能な出来事から身を守るにはどうすればよいでしょうか。 ミラー氏は、サプライヤーはそれでも契約に何が明記されているかに警戒すべきだと言います。 例えば、中国以外のアジア諸国から原材料や部品を調達する際、テロ攻撃や生産を妨げる政府措置といった可能性に注意を払うべきです。

労働争議はしばしば論点となります。 ほとんどの不可抗力条項はストライキに言及しますが、その理由を特定していません。 サプライヤーは通常、自社の労働力を維持する責任があり、労働協約が再交渉になるときはバイヤーに通知しなければなりません。 そのイベントから生じるストライキは、結果がサプライヤーの制御内にあるとみなされるため、不可抗力を発動させません。

労働混乱の一例として、2015年の米国西海岸港湾労働者のスローダウン（作業遅延）では、裁判所が「航空輸送で迅速輸送する選択肢があった」と判断したため、サプライヤーは不可抗力を主張できませんでした。

効果的な不可抗力言語を確保するタイミングは、サプライヤーが最初に契約する時だとミラー氏は言います。 バイヤーは、それが商品価格に結びついているなら、その議論に前向きかもしれません。 ミラー氏：「それがパッケージ全体を作る時です。」