サプライヤーのリスクと不可抗力を管理するための3つのステップ

進行中のCOVID-19のパンデミックは、貿易と商取引に前例のない悪影響を及ぼしています。シンプルであれ複雑であれ、国内であれ国際的であれ、サプライチェーンに依存またはサービスを提供している世界中の企業は、パンデミックの破壊的な影響を経験しています。

商品やサービスの購入者と供給者は、お互いに対する権利と義務を評価しています。混乱に対処するための戦略を決定する際には、同じサプライチェーンの購入者と供給者の両方である可能性があることを会社が念頭に置くことが重要です。供給パートナーが供給義務を履行できないことに対応して会社が購入者としてとる可能性のある措置は、会社の製品の後続の購入者に対する義務を履行できない場合、供給者としての会社に対して取られる可能性があります。

あなたの会社は、供給関係をどのように評価および管理し、コロナウイルスによって引き起こされる既存および将来の混乱を緩和する必要がありますか？万能のソリューションは存在しません。ただし、3つの主要な考慮事項を組み合わせると、現在の現実によって供給関係が不確実になり、維持と管理がより困難になった場合でも、会社はその財産をより適切に管理できます。

• 会社の既存の供給契約の権利と義務を理解する
• 現在の供給関係の育成
• 将来の供給関係の形成と管理で学んだ教訓に留意する

それぞれの考慮事項は複雑です。多くの企業にとって、効率的かつ効果的な評価、関係管理、および将来の企業運営と関係に学んだ教訓の統合と適用には、チームアプローチが必要になります。これには、サプライチェーンのダイナミクスに精通し、サプライパートナー間の紛争解決の経験がある弁護士からの意見や支援を求めることが含まれます。

ステップ1：契約上の権利と義務を評価します。

コロナウイルスのパンデミックに照らして変化した市場は、企業がサプライチェーンと関係の混乱によるビジネスと法的影響を管理するための積極的な措置を講じるよう促し、勇気づけるはずです。救済策を提供するために供給パートナーに置かれた信頼へのロートの依存はばかげています。プロアクティブな管理は、会社が情報に基づいた戦略を設計および実装できるように、会社の権利と義務を理解することから始まります。サプライチェーンの権利と義務に関する十分な情報に基づく意思決定を形成する考慮事項は次のとおりです。

管理契約を特定します。 あなたの会社の供給関係の権利と義務の評価は、関連する供給契約のレビューと理解から始まります。このレビューでは、各契約および関係の解釈を規定する特定の法律を考慮に入れる必要があります。準拠法は、サプライチェーンの特定の上流および下流の関係者に関して異なり、同じサプライチェーン内の会社のさまざまなパートナーに対してさまざまな戦略を強制する場合があります。

法的救済を分析します。 間違いなく、コロナウイルスの結果として義務を果たすことができない多くの企業は、不可抗力条項が供給契約に含まれている場合、不可抗力イベントとしてパンデミックを主張することを望んでいます。不可抗力条項の目的は、当事者の制御が及ばない状況が契約の遵守を妨げた場合に不履行を免除することです。

コロナウイルスのパンデミックによって引き起こされた供給の混乱が不可抗力の出来事を構成し、パフォーマンスを弁解するかどうかは、不可抗力条項の特定の文言に依存します。条項に「パンデミック」や「緊急事態に対応する政府の行動」などの用語が含まれている場合、企業は、コロナウイルスがその不履行を許す不可抗力イベントであると主張する立場にある可能性が高くなります。世界保健機関は、コロナウイルスがパンデミックであると宣言しました。また、世界中の政府が独自の緊急事態を宣言し、検疫、定位置命令、およびサプライチェーンを混乱させる効果のあるウイルスの拡散を食い止めるためのその他の対策を実施しています。

不可抗力条項がまったくない場合、またはコロナウイルス関連の混乱を含まない不可抗力条項がない場合は、慣習法の下で、実行不可能、不可能、商業的欲求不満など、他のパフォーマンスを低下させる法理論が適用される場合があります。法典と物品売買に関する国連条約。一般に、これらの潜在的な救済手段は、予期しない介入イベントが発生したかどうか、イベントの非発生が契約の基本的な前提であるかどうか、およびイベントが履行を不可能または非現実的にするか、または契約の目的を妨げるかどうかを考慮します。

不可抗力に関する法律と同様に、会社は法的な一般化にうんざりしており、一部の管轄区域に固有のこれらの代替法理論に対する多数の順列に注意する必要があります。同様に、一部の法域では、不可抗力の規定が混乱の特定の原因に適用されない場合でも、当事者の供給契約に不可抗力条項を含めることが代替理論の適用に取って代わる可能性があります。当事者は、パフォーマンスを緩和するような種類の混乱のリスクを具体的に割り当てました。したがって、あなたの会社は、供給または購入の義務を順守できないことに対処するための戦略を決定する際に、そして実施する前に、準拠法の下で救済のための各潜在的な手段を評価する必要があります。

証拠を特定して維持します。 あなたの会社にとって、不履行からの救済のためのそれぞれの潜在的な理論は、参加するための高い、事実集約的な基準を設定することを心に留めておくことが重要です。裁判所やその他の法廷は通常、各法理論を狭義に解釈します。関連する事実を特定することは、どの法理論が会社の状況をサポートしているかを評価するために不可欠です。特に、あなたの会社がその後、適切な防御を証明したり、特定の行為を正当化する必要がある場合は、これらの事実を反映する証拠を維持することも同様です。紛争が発生することを予測することは合理的であるため、会社は、会社が実施する混乱と救済に関連する、その立場と行動に役立つか有害かを問わず、情報の保持を実施する必要があります。

あなたの会社の供給パートナーが不可抗力または別の法理論が会社に供給する義務から解放されると宣言した場合、あなたの会社は単にパートナーの言葉を受け入れるべきではありません。むしろ、あなたの会社は、供給できないことの証拠と混乱を緩和するための努力をパートナーに求めるべきです。さらに、その供給パートナーが供給できないために、会社自身が別の供給パートナーに製品を供給できない場合、会社はその影響を文書化するように注意する必要があります。

他の義務や業務への影響を考慮してください。 戦略評価には、不可抗力の宣言または他の救済の通知によって影響を受ける可能性のある、供給契約および資金調達契約などの他の契約の他の条項の検討を含める必要があります。さらに、評価には保険契約のレビューを含めて、事業の直接の中断や、上流のサプライヤーや下流の顧客が契約を遵守できないなど、企業のサプライチェーンの混乱から生じる損失を会社がカバーしているかどうかを判断する必要があります。会社への義務。運用上またはサプライチェーンによって引き起こされた損失またはその欠如に対する保険の適用範囲は、会社が最終的に実施する戦略に影響を与える可能性があります。

混乱を緩和します。 また、会社のコストが大きくなる場合でも、パフォーマンスの中断を軽減する能力を評価する必要があります。通常、供給義務を遵守するための追加コストは、不履行を許しません。しかし、供給契約、基礎となる事実、および準拠法を注意深く検討すると、遵守するための追加コストは不可抗力条項またはその他の法理論に含まれる困難であるという実行可能な議論が明らかになる可能性があります。さらに、軽減するための努力が成功しなかったとしても、それでもあなたの会社の努力は不可抗力の宣言に関連するでしょう。第一に、あなたの会社は、不可抗力の出来事に頼って業績を弁解する前に、準拠法がそのような試みを要求する場合、緩和努力を満足させるでしょう。第二に、不可抗力イベントが実際にパフォーマンスを不可能にしたことを示す可能性があります。

同様に、会社がメリットがないと会社が信じる通知をサプライヤーから受け取った場合（たとえば、サプライヤーの状況が不可抗力イベントを構成しない場合、またはサプライヤーがその不履行を軽減できるはずである場合）、会社は次のことを評価する必要があります。サプライヤーが引き起こす損害を軽減する義務があります。会社が軽減する理由が何であれ、軽減するための努力とコストを注意深く記録する必要があります。

あなたの会社が混乱のために1つのパートナーを供給し続けることができるが、別のパートナーを供給できない場合、会社は慎重に踏み込む必要があります。 1人の顧客に同じまたは類似の製品を提供するが、他の顧客には提供しないと、会社の不可抗力宣言が無効になるか、または損なわれる可能性があります。あなたの会社がこの状況に陥った場合、あなたの供給契約と準拠法の条件がガイダンスを提供するかもしれません。

紛争解決。 会社の戦略の評価と設計には、その後の紛争が解決される場所の考慮も含める必要があります。準拠法と同様に、供給の混乱に対処するための会社のアプローチは、会社にとってなじみがあり有利な場所で訴訟または仲裁を行う能力によって導かれる場合があります。逆に、訴訟または仲裁があなたの会社を外国の管轄に巻き込む場合、ましてや準拠法および手続きが会社に不慣れまたは不利な場合、あなたの会社の決定は、供給に対する友好的な解決を達成するという目標によって導かれる可能性があります混乱。

イベントの期間。 あなたの会社が不可抗力条項を利用してその不履行を弁解することができたとしても、その弁解は不可抗力イベントが終了するまでの一時的なものにすぎない可能性があります。会社の戦略の評価には、不可抗力イベントによって会社が供給契約条件を恒久的に変更できるか、供給関係を完全に終了できるかを理解するために、供給契約とそれを規定する法律のレビューを含める必要があります。

通知要件。 供給契約または準拠法により、会社が不可抗力イベントの迅速な通知を供給パートナーに提供することが要求される場合があります。場合によっては特定の期間内に迅速かつ適切な通知を提供しなかった場合、不可抗力条項に依存する権利が放棄される可能性があります。したがって、会社の戦略評価は効率的かつ効果的に行う必要があります。もちろん、通知の期間が短い場合、会社は、その権利と義務および適用される防御の評価を完了する前に、不可抗力イベントの通知を提供する必要がある場合があります。発行されるときはいつでも、あなたの会社は、1つまたは複数の他の供給パートナーに対する立場を損なう可能性のある不必要な陳述を避けるように注意する必要があります。会社はまた、保険会社にタイムリーな通知を提供することに留意し、供給パートナーに提供される通知が、補償対象の損失の通知および保険契約が必要とする可能性のあるその他の手順と一致していることを確認する必要があります。

ステップ2：既存の関係を育み、中断に備えます。

実際には、サプライチェーンはそれを構成する当事者間の関係に関するものです。これらの関係には、ビジネスだけでなく、法的な性格もあります。したがって、そのオプションと戦略を評価するとき、あなたの会社は、供給と購入の義務を果たす能力に対するコロナウイルスの影響に関して、サプライヤーと顧客と連絡を取り、情報を求める必要があります。

そうする前に、あなたの会社はそのサプライチェーンをマッピングする必要があります。サプライヤーが誰であり、どこにあり、誰がどこにいるのかを知ることで、会社が誰と力を合わせるべきかを明確にし、情報の評価を容易にし、供給関係のさらなる混乱の可能性を明らかにし、地図として機能します友好的な解決策を追求し、他の供給ソリューションを見つけるためにリソースを投入するため。あなたの会社のサプライヤーと顧客は、同様の苦境に直面していることに気付く可能性があり、その結果、さらなる紛争解決を必要とせずに、当事者のニーズを達成する方法で供給関係を再交渉する用意があります。

サプライチェーンに関する正確な情報と契約上の権利と義務に関する知識を備えているため、企業は、企業の当面のニーズと長期的なニーズの両方を満たし、自分自身を破壊し、解決するのに費用がかかります。その結果、会社の重要な供給関係への取り返しのつかない損害が免れ、会社の苦労して得たブランドの評判への害が回避される可能性があります。

ステップ3：供給関係のレッスンに注意してください。

もちろん、最善の計画された供給関係があっても、問題が発生する可能性があります。ますますグローバルで複雑なサプライチェーンに伴い、あらゆるタイプの企業が、サプライパートナーから交渉対象の製品、サービス、およびメリットを確実に受け取れるようにするという前例のない課題に直面しています。自然災害、テロと戦争、政府規制の変更、市場の不安定性、エピデミック、そして今やコロナウイルスの大流行など、最近の国内および世界的な出来事は、サプライチェーンへの影響とリスクの関係を評価するという企業の重大な必要性を強調しています。 「もしも​​？」 —予見可能と予見不可能の両方。

特定の供給関係に内在するリスクは、その関係に固有のビジネス上および法律上の問題に対処する事前評価と慎重な契約を通じて管理できます。重要な考慮事項（それぞれ独自のアラートに値する）は次のとおりです。

• サプライチェーンのリスクと脆弱性の慎重な評価;
• ビジネスニーズと特定されたリスクおよび脆弱性に照らして、供給関係を慎重に準備し、慎重に交渉します。これには、サプライヤーが失敗した場合に会社を保護するための条件を慎重に検討することも含まれます。
• 当事者の義務と期待を反映した供給契約条件の正確な起草。
• 供給関係の慎重な管理;
• 効率的な紛争解決のための特定のメカニズム。および
• 広範な退職権を含む退職計画。

コロナウイルスのパンデミックによって引き起こされた供給関係の混乱をどのようにナビゲートするかに焦点を当てたこのホワイトペーパーを考えると、1つの考慮事項（当事者の義務と期待を反映する正確な起草）は、ここでさらに言及する必要があります。よく計画され、よく書かれた不可抗力条項は、会社の利益を保護するために重要です。多くの場合、企業は不可抗力条項を定型文に委ね、別の供給契約で使用される条項を採用するか、供給パートナーになる予定の条項に同意します。あなたの会社のビジネスに関連する特定の概念は、供給契約でボイラープレートの使用を許可する場合がありますが、状況や関係のボイラープレート、および予期しないイベントや構文のよく考えられていないリストは、裏目に出る可能性があります。

たとえば、The Pillsbury Company、Inc。対Wells Dairy、Inc。でのアイオワ最高裁判所の2008年の意見を考えてみてください。ウェルズは、ウェルズの工場が爆発するまでピルズバリー用のアイスクリームを製造していました。ウェルズは、次の不可抗力条項の下でのさらなるパフォーマンスから免除されたと主張しました：

不可抗力：いずれの当事者も、神または政府当局の行為、ストライキ、事故、爆発、洪水、火災、または全損によって引き起こされたパフォーマンスの遅延または停止について責任を負いません。不可抗力にもかかわらず、その当事者が最善の努力を尽くして実行している限り、その当事者の合理的な制御が及ばない製造施設またはその他の原因（「不可抗力」）。

裁判裁判所は、「その当事者の合理的な制御を超えている」というフレーズによって変更された言語に応じて異なる意味の影響を受けやすいため、条項があいまいであると判断しました。フレーズが「神の行為または政府当局、ストライキ、事故、爆発、洪水、火災、または製造施設の完全な喪失またはその他の原因」を変更する場合、裁判裁判所は、爆発がウェルズの不履行を許さないことを認めました。ウェルズの合理的な制御を超えていませんでした。ただし、フレーズが「その他の原因」のみを変更する場合、爆発がウェルズの管理下にあったとしても、ウェルズの不履行は免除されます。

アイオワ州最高裁判所は、法の問題として、「その当事者の合理的な制御を超えている」という表現は、不可抗力条項で当事者によって列挙されたすべての事件を修正すると判断し、逆転しました。裁判所は、不可抗力条項の目的、当事者が予測または制御できなかった結果として履行が不可能または非現実的になった場合のリスクの配分に照らして、条項を解釈する必要があると判断しました。裁判所は、当事者が不可抗力イベントを構成するイベントについて交渉しなかったことに留意しました。これにより、ウェルズが不可抗力条項の通常の目的から逸脱することをウェルズが望んでいた場合、ウェルズの爆発後の条項の解釈は不合理になりました。そのような逸脱について交渉し、交渉しました。さらに、裁判所は、ウェルズの過失がその履行を弁解することを許可すると、ウェルズが定義された期間内にピルズバリーに特定の量のアイスクリームを提供するための供給関係の目的を無効にすることに留意した。

交渉に関するアイオワ最高裁判所の警告は先見の明があります。パフォーマンスを妨げる、当事者の制御を超えた予期しないイベントが発生します。供給パートナーとのあなたの会社の交渉は、パンデミックやその広がりを食い止めるための政府の行動を含むそのような可能性を考慮し、当事者のそれぞれのリスク、権利、義務を明確に割り当てる必要があります。

サプライチェーンと関係に対するコロナウイルスの悪影響の性質と範囲は進化し続けています。広範囲にわたる混乱は避けられません。今後数週間または数か月以内に、供給関係を積極的に管理し、供給パートナー間の権利と義務を理解し、供給の混乱に対する実用的な解決策を模索することが、コロナウイルスの悪影響から会社を守るための最良の薬になる可能性があります。そのサプライチェーンの。

John Shapiroは、Complex Litigation Practice Groupのパートナーであり、Freeborn＆PetersLLPの食品業界チームの共同リーダーです。